學(xué)習(xí)方法問(wèn)題

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法考改革后，客觀題三卷改兩卷，總題量壓縮，命題人惜題如金，是否意味著：對(duì)基本概念的掌握以及民法思維的運(yùn)用比以前更加重要?很多理論性不強(qiáng)，內(nèi)容繁瑣的純記憶性知識(shí)點(diǎn)或者突襲式問(wèn)題比重是否會(huì)下降?目前是否可以有選擇的戰(zhàn)略性放棄?

鐘老師解答：總體來(lái)講，重者恒重，考試范圍、考試要求和特點(diǎn)會(huì)有一定差異，但變化不會(huì)很大，因此，備考方法不需要有太大的變化。但是由于主觀題開(kāi)卷考試，難度會(huì)增大，復(fù)習(xí)范圍也逐步濃縮，要對(duì)重點(diǎn)考點(diǎn)熟練掌握?？偟膩?lái)看，要找到適合自己的，適合自己的方法就是最好的方法。

2

鐘老師，最后這50天，有沒(méi)有快速提升民法得分的方法?如何安排民法的復(fù)習(xí)呢?只做真題可以嗎?

鐘老師解答：如果復(fù)習(xí)法考只給我一個(gè)選擇，那就是真題。由于真題較為直觀，做真題的確是多快好省的方法，要做到理解每一個(gè)選項(xiàng)對(duì)應(yīng)的知識(shí)點(diǎn)是什么，這樣就會(huì)收獲滿滿?？记耙欢ㄒ颜骖}多練習(xí)幾遍，尤其是民法的真題，價(jià)值很大，值得反復(fù)練習(xí)和研究。

真題部分

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鐘老師，2005年卷三第1題。

我的問(wèn)題是：A選項(xiàng)不太理解，請(qǐng)老師再分析一下。

【2005年·卷三·第1題】教授甲舉辦學(xué)術(shù)講座時(shí)，在禮堂外的張貼欄中公告其一部新著的書(shū)名及價(jià)格，告知有意購(gòu)買(mǎi)者在門(mén)口的簽字簿上簽名。學(xué)生乙未留意該公告，以為簽字簿是為簽到而設(shè)，遂在上面簽名。對(duì)乙的行為應(yīng)如何認(rèn)定?

A.乙的行為可推定為購(gòu)買(mǎi)甲新著的意思表示

B.乙的行為構(gòu)成重大誤解，在此基礎(chǔ)上成立的買(mǎi)賣(mài)合同可撤銷(xiāo)

C.甲的行為屬于要約，乙的行為屬于附條件承諾，二者之間成立買(mǎi)賣(mài)合同，但需乙最后確認(rèn)

D.乙的行為并非意思表示，在甲乙之間并未成立買(mǎi)賣(mài)合同

鐘老師解答：本題考查意思表示，考點(diǎn)為意思表示的要素。意思表示的要素有：外在的表示行為和內(nèi)心的意思(包括行為意思、表示意思、效果意思)。對(duì)于乙的行為，需要進(jìn)行解釋，依據(jù)《民法總則》142條，意思表示解釋的規(guī)則，原則上依據(jù)表示主義、客觀主義，假想理性謹(jǐn)慎的受領(lǐng)人是否盡到了注意義務(wù)，如果有理由相信在此種情形下，解釋為甲乙之間買(mǎi)賣(mài)合同成立，但犧牲了乙，乙可以要求甲承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任;依據(jù)客觀主義解釋方法，經(jīng)由解釋，乙簽字的行為應(yīng)認(rèn)定為同意訂立購(gòu)書(shū)合同的承諾，因此成立合同。但應(yīng)類推適用重大誤解的規(guī)定。

A選項(xiàng)，乙的行為屬于明示，不需要推定。沒(méi)有書(shū)面、口頭而實(shí)施的(如設(shè)定自動(dòng)售貨機(jī))的行為、請(qǐng)求延期履行才是推定。

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老師，2015年卷三第52題。我的問(wèn)題是：為什么B選項(xiàng)中王某不屬于重大誤解?

【2015年·卷三·第52題】某旅游地的紀(jì)念品商店出售秦始皇兵馬俑的復(fù)制品，價(jià)簽標(biāo)名為“秦始皇兵馬俑”，2800元一個(gè)。王某購(gòu)買(mǎi)了一個(gè)，次日，王某以其購(gòu)買(mǎi)的“秦始皇兵馬俑”為復(fù)制品而非真品屬于欺詐為由，要求該商店退貨并賠償。下列哪些表述是錯(cuò)誤的?

A.商店的行為不屬于欺詐，真正的“秦始皇兵馬俑”屬于法律規(guī)定不能買(mǎi)賣(mài)的禁止流通物

B.王某屬于重大誤解，可請(qǐng)求撤銷(xiāo)買(mǎi)賣(mài)合同

C.商店雖不構(gòu)成積極欺詐，但構(gòu)成消極欺詐，因其沒(méi)有標(biāo)明為復(fù)制品

D.王某有權(quán)請(qǐng)求撤銷(xiāo)合同，并可要求商店承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任

鐘老師解答：重大誤解的構(gòu)成要件有二：第一，當(dāng)事人訂立合同時(shí)對(duì)合同內(nèi)容發(fā)生了具有交易上重要性的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤;第二，表意人因認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤作出不真實(shí)的意思表示。

具體到本題，在訂立買(mǎi)賣(mài)合同時(shí)，王某一般不會(huì)對(duì)買(mǎi)賣(mài)標(biāo)的物的性質(zhì)發(fā)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，不成立重大誤解。即使王某對(duì)買(mǎi)賣(mài)標(biāo)的物的性質(zhì)發(fā)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)(誤將復(fù)制品當(dāng)作真品)，結(jié)合該交易本身的性質(zhì)，此種錯(cuò)誤 “欠缺交易上的重要性”，屬于無(wú)關(guān)宏旨的錯(cuò)誤，不成立重大誤解。

王某要成立重大誤解需要符合如下構(gòu)成要件：(1)對(duì)意思表示交易上的重要性內(nèi)容的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤;(2)主觀加客觀，即王某若知道此錯(cuò)誤，不會(huì)作出這一意思表示，或不會(huì)作出這一內(nèi)容的意思表示，還需要作為一個(gè)客觀理性交易人也不會(huì)作出此種意思表示，此題，若是王某知道是復(fù)制品的話，十有八九也會(huì)購(gòu)買(mǎi)，因此不會(huì)成立重大誤解。其次，明確典型風(fēng)險(xiǎn)排除重大誤解的適用。

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鐘老師，2015年卷三第21題。

我的問(wèn)題是：根據(jù)《繼承法意見(jiàn)》第39條，為什么公證遺囑不是部分被撤銷(xiāo)呢?

【2015年·卷三·第21題】老夫婦王冬與張霞有一子王希、一女王楠，王?；楹笥幸蛔油跣×?。王冬和張霞曾約定，自家的門(mén)面房和住房屬于王冬所有。2012年8月9日，王冬辦理了公證遺囑，確定門(mén)面房由張霞和王希共同繼承。2013年7月10日，王冬將門(mén)面房賣(mài)給他人并辦理了過(guò)戶手續(xù)。2013年12月，王冬去世，不久王希也去世。關(guān)于住房和出售門(mén)面房?jī)r(jià)款的繼承，下列哪一說(shuō)法是錯(cuò)誤的?

A.張霞有部分繼承權(quán)

B.王楠有部分繼承權(quán)

C.王小力有部分繼承權(quán)

D.王小力對(duì)住房有部分繼承權(quán)、對(duì)出售門(mén)面房的價(jià)款有全部繼承權(quán)

?《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國(guó)繼承法>若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第39條規(guī)定：“遺囑人生前的行為與遺囑的意思表示相反，而使遺囑處分的財(cái)產(chǎn)在繼承開(kāi)始前滅失、部分滅失或所有權(quán)轉(zhuǎn)移、部分轉(zhuǎn)移的，遺囑視為被撤銷(xiāo)或部分被撤銷(xiāo)。”

鐘老師解答：公證遺囑被完全撤銷(xiāo)?！独^承法意見(jiàn)》第39條規(guī)定：“遺囑人生前的行為與遺囑的意思表示相反，而使遺囑處分的財(cái)產(chǎn)在繼承開(kāi)始前滅失、部分滅失或者所有權(quán)轉(zhuǎn)移、部分轉(zhuǎn)移的，遺囑視為被撤銷(xiāo)或者部分被撤銷(xiāo)。”根據(jù)《繼承法》39條，遺囑可以被默示撤銷(xiāo)，本題以推定的方式撤銷(xiāo)了該公證遺囑。部分撤銷(xiāo)叫變更，遺囑可以撤銷(xiāo)一部分。遺囑的撤銷(xiāo)包括，明示撤銷(xiāo)，兩份以上遺囑的，在后的遺囑有部分內(nèi)容與在先的內(nèi)容相抵觸的，以在后遺囑為準(zhǔn);默示撤銷(xiāo)，兩份以上遺囑，內(nèi)容全部沖突的，在后的遺囑撤銷(xiāo)在先的遺囑;訂立遺囑后，故意撕毀遺囑的。

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鐘老師，2013年卷3第9題。

我的問(wèn)題是：C選項(xiàng)中，根據(jù)間接占有的第二個(gè)構(gòu)成要件，若鄭某對(duì)朱某在未交足修理費(fèi)時(shí)，他不享有返還請(qǐng)求權(quán)，那么這時(shí)候鄭某就不是間接占有人，所以對(duì)C選項(xiàng)有疑問(wèn)。

【2013年·卷3·第9題】張某遺失的名表被李某拾得。1年后，李某將該表賣(mài)給了王某。再過(guò)1年，王某將該表賣(mài)給了鄭某。鄭某將該表交給不知情的朱某維修，因鄭某不付維修費(fèi)與朱某發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，張某方知原委。下列哪一表述是正確的?

A.張某可請(qǐng)求李某返還手表

B.張某可請(qǐng)求王某返還手表

C.張某可請(qǐng)求鄭某返還手表

D.張某可請(qǐng)求朱某返還手表

鐘老師解答：李某出賣(mài)手表的行為屬于無(wú)權(quán)處分，手表作為遺失物，鄭某也不能善意取得，朱某相對(duì)于所有權(quán)人張某屬于無(wú)權(quán)占有，不享有留置權(quán)。但原則上盜贓、遺失物不適用善意取得，但當(dāng)鋪質(zhì)權(quán)、留置權(quán)例外。即只要朱某不知道占有的手表不歸張某所得，就可以享有留置權(quán)，D選項(xiàng)是不對(duì)的，2015年第65題予以更正了。

這里的鄭某請(qǐng)求朱某返還手表的權(quán)利可理解為將來(lái)付清價(jià)款時(shí)的請(qǐng)求權(quán)。

民法理論問(wèn)題

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保證合同無(wú)效，能否主張締約過(guò)失責(zé)任?

鐘老師解答：甲乙之間訂立借款合同，丙作為保證人的，若保證人丙和債權(quán)人的保證合同無(wú)效，看保證人對(duì)于導(dǎo)致合同無(wú)效事由是否有過(guò)錯(cuò)，如果有過(guò)錯(cuò)，根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第七條，第八條，主合同有效，擔(dān)保合同無(wú)效的，丙承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任，不超過(guò)甲不能清償部分的二分之一;主合同無(wú)效，擔(dān)保合同也無(wú)效，丙對(duì)于導(dǎo)致主合同無(wú)效的事由有過(guò)錯(cuò)的，承擔(dān)的締約過(guò)失責(zé)任不超過(guò)債務(wù)人甲不能清償部分的三分之一。明確擔(dān)保物權(quán)的從屬性。

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鐘老師，合同的解除和撤銷(xiāo)總是傻傻分不清楚，什么時(shí)候解除合同，什么時(shí)候撤銷(xiāo)合同，有什么規(guī)律嗎?

鐘老師解答：解除合同和撤銷(xiāo)合同都會(huì)導(dǎo)致合同的終止：

(1)二者事由不同，撤銷(xiāo)合同是意思表示有瑕疵，解除合同是有履行障礙，不可抗力致使違約的;

(2)二者后果不同，撤銷(xiāo)合同溯及到合同成立之日自始無(wú)效，解除合同導(dǎo)致合同的權(quán)利義務(wù)終止;

(3)主張違約責(zé)任不同，撤銷(xiāo)合同不能主張違約責(zé)任，解除合同可以主張違約責(zé)任。例如《建設(shè)施工合同解釋》第8條，乙與甲訂立施工合同之后，違法分包，屬于履行障礙，只能解除合同。情勢(shì)變更也屬于履行障礙。

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鐘老師，您好!感覺(jué)讓與擔(dān)保太深?yuàn)W了，法考需要掌握到什么程度呢?

鐘老師解答：《買(mǎi)賣(mài)合同解釋》24條甲向乙借100萬(wàn)，借期一年，為了擔(dān)保合同的履行，甲可以訂立汽車(chē)或房屋買(mǎi)賣(mài)合同約定，甲不履行返還100萬(wàn)的義務(wù)，就直接履行該買(mǎi)賣(mài)合同?！睹耖g借貸規(guī)定》24條，必須堅(jiān)持買(mǎi)賣(mài)合同的從屬性，擔(dān)保責(zé)任的擔(dān)保者穿了買(mǎi)賣(mài)合同衣衫的擔(dān)保者，甲到期不償還對(duì)乙100萬(wàn)的債權(quán)的，乙只能以借款合同起訴甲，若乙以買(mǎi)賣(mài)合同起訴甲的，釋明變更訴訟請(qǐng)求，乙不同意變更的，裁定駁回起訴，視為不成起訴。當(dāng)乙依照借款合同起訴甲得到勝訴判決后，甲不履行的，乙有權(quán)申請(qǐng)人民法院拍賣(mài)變賣(mài)甲買(mǎi)賣(mài)合同的標(biāo)的物，多退少補(bǔ)，不承認(rèn)歸屬性的讓與擔(dān)保，乙不能直接取得汽車(chē)和房屋的所有權(quán)，不承認(rèn)流質(zhì)契約的讓與擔(dān)保，需要清算。

純粹的讓與擔(dān)保，甲借乙100萬(wàn)，借期一年，作為擔(dān)保，甲把汽車(chē)所有權(quán)移轉(zhuǎn)給乙，乙雖然取得了汽車(chē)的所有權(quán)，但甲繼續(xù)占有使用，一年不償還，乙就終局的取得汽車(chē)的所有權(quán)，不需要多退少補(bǔ);按期償還的，讓與擔(dān)保就消失了。德國(guó)、日本規(guī)定的讓與擔(dān)保，不是制定法，而是習(xí)慣法，2016年案例分析第一問(wèn)，讓與擔(dān)保效力如何?開(kāi)放性答案，(1)物權(quán)法定，沒(méi)有哪條法律規(guī)定讓與擔(dān)保，違反種類法定，若當(dāng)事人之間成立有效合同，可以根據(jù)合同設(shè)立法律允許的擔(dān)保物權(quán)。(2)物權(quán)法定的緩和主義，不僅制定法可以規(guī)定，習(xí)慣法也可以創(chuàng)設(shè)類型，不違反物權(quán)法定。

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當(dāng)事人惡意串通損害國(guó)家、集體或者第三人的合同無(wú)效。老師您說(shuō)這里需要區(qū)分“意思主義的惡意”和“觀念主義的惡意”，究竟該如何區(qū)別呢?感覺(jué)很難舉出實(shí)例。

鐘老師解答：成立合同客觀上損害第三人，需要當(dāng)事人有損害第三人的意思聯(lián)絡(luò)，訂立合同的目的就是為了損害第三人的合法權(quán)益。觀念主義的惡意不屬于惡意串通，屬于抽象概念，意思主義的惡意與觀念主義的惡意在概念上無(wú)法截然區(qū)分，需要對(duì)個(gè)案進(jìn)行分析。

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請(qǐng)教鐘老師：

1)《擔(dān)保法解釋》第59條規(guī)定，當(dāng)事人辦理抵押物登記手續(xù)時(shí)，因登記部門(mén)的原因致使其無(wú)法辦理抵押物登記，抵押人向債權(quán)人交付權(quán)利憑證的，可以認(rèn)定債權(quán)人對(duì)該財(cái)產(chǎn)有優(yōu)先受償權(quán)。但是，未辦理抵押物登記的，不得對(duì)抗第三人。這里的“優(yōu)先受償權(quán)”是屬于一般的優(yōu)先權(quán)呢，還是擔(dān)保物權(quán)性質(zhì)的優(yōu)先受償權(quán)?

2)假如是擔(dān)保物權(quán)的優(yōu)先受償權(quán)的話，這是否與《物權(quán)法》第187條規(guī)定的“以本法第180條第1款第一項(xiàng)至第三項(xiàng)規(guī)定的財(cái)產(chǎn)或者第五項(xiàng)規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記。抵押權(quán)自登記時(shí)設(shè)立。”相矛盾呢?

3)由于《物權(quán)法》第187條并沒(méi)有規(guī)定例外，是否可以理解為《物權(quán)法》第187條在在實(shí)質(zhì)上廢除了《擔(dān)保法解釋》第59條的規(guī)定呢?(全國(guó)人大制定的法律效力高于司法解釋，新法優(yōu)于舊法)

鐘老師解答：抵押權(quán)的成立要求合同有效、抵押權(quán)人有處分權(quán)、辦理了抵押登記。因登記機(jī)關(guān)的原因不能辦理抵押登記的，甲將產(chǎn)權(quán)證書(shū)交給乙，可以承認(rèn)乙對(duì)于房屋有優(yōu)先受償權(quán)，但不能對(duì)抗善意第三人。這里的優(yōu)先權(quán)屬于擔(dān)保物權(quán)性質(zhì)的優(yōu)先權(quán)。

6

鐘老師，有幾個(gè)問(wèn)題很困擾，向您請(qǐng)教：

1)第一種情形：大款讓兒子A去和樓上的叔叔說(shuō)：“愿意以500萬(wàn)的價(jià)格買(mǎi)他的古董。”

2)第二種情形：甲讓乙到彩票站買(mǎi)張已經(jīng)寫(xiě)好數(shù)字的彩票，不得更改。

3)我的問(wèn)題：為何第一種情形中A是使者，第二種情形中乙是代理?兩種情形下，不都是一個(gè)雙方法律關(guān)系嗎?A和乙不是都沒(méi)有意思自治嗎?核心區(qū)別在哪?

鐘老師解答：

(1)甲寫(xiě)好了彩票號(hào)碼，讓乙去買(mǎi)彩票，乙認(rèn)為甲的彩票號(hào)碼不好，改了彩票號(hào)碼去買(mǎi)，結(jié)果中獎(jiǎng)了，該獎(jiǎng)金歸誰(shuí)所有?歸甲所有，雖然乙擅自變更了甲的彩票號(hào)碼，但彩票具有不確定性，屬于射幸行為，根據(jù)代理歸屬制度，乙的行為沒(méi)有超出委托代理權(quán)限的范圍。

(2)假設(shè)乙沒(méi)有更改甲的彩票號(hào)碼，與A傳達(dá)的區(qū)別是，乙在一定范圍內(nèi)可以自主決定，即選擇可以改彩票號(hào)碼或不改彩票號(hào)碼，但是A作為使者，沒(méi)有自主決定的意思。區(qū)分方法結(jié)合當(dāng)事人關(guān)系判斷，使者不能更改。

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鐘老師，請(qǐng)問(wèn)到底如何理解占有返還請(qǐng)求權(quán)中的第一個(gè)構(gòu)成要件——“占有被侵奪”?到底什么是“侵奪”?鄰居出國(guó)，占用鄰居的車(chē)位是“侵奪”嗎?

鐘老師解答：是侵奪。乙通過(guò)盜竊、搶劫、霸占、不小心拿錯(cuò)等方式剝奪甲對(duì)物的占有，都屬于侵奪行為，即乙用法律不允許的私人力量剝奪甲的占有使用權(quán)，都屬于侵奪。注意：拿錯(cuò)也屬于侵奪。

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鐘老師，返還請(qǐng)求權(quán)的類型有哪些種類呀?能不能給我們系統(tǒng)地總結(jié)一下?如何判斷返還原物請(qǐng)求權(quán)和不當(dāng)?shù)美?qǐng)求權(quán)的競(jìng)合?

鐘老師解答：有返還原物請(qǐng)求權(quán)、占有返還請(qǐng)求權(quán)、不當(dāng)?shù)美颠€物的請(qǐng)求權(quán)，基于合同的返還請(qǐng)求權(quán)，根本的基礎(chǔ)權(quán)利不同，有基于物的返還請(qǐng)求權(quán)，如返還原物請(qǐng)求權(quán)，基于不當(dāng)?shù)美畟姆颠€請(qǐng)求權(quán)，還有基于合同的返還請(qǐng)求權(quán)，請(qǐng)求權(quán)是權(quán)能。

基于不同的基礎(chǔ)權(quán)利，返還原物請(qǐng)求權(quán)針對(duì)無(wú)權(quán)占有人，不當(dāng)?shù)美?qǐng)求權(quán)針對(duì)不當(dāng)?shù)美畟?，一般?huì)競(jìng)合，權(quán)利人可以選擇主張。甲的土地被乙無(wú)權(quán)占有，耕作收益的，甲享有占有使用的不當(dāng)?shù)美颠€請(qǐng)求權(quán)，可以要求返還相應(yīng)價(jià)額。注意：甲是質(zhì)權(quán)人，乙無(wú)權(quán)占有，由于質(zhì)權(quán)不包含用益，甲就不享有不當(dāng)?shù)美?qǐng)求權(quán)。

不同請(qǐng)求權(quán)的制度功能、受時(shí)間限制不同。

9

鐘老師，我想向您請(qǐng)教一下，如果合同解除還能主張懲罰性損害賠償嗎?

鐘老師解答：懲罰性賠償屬于侵權(quán)責(zé)任，不在于填補(bǔ)實(shí)際損害，在于阻遏侵權(quán)行為的發(fā)生，因此可以在違約之訴中一并主張。合同因違約被解除的，違約金條款不因合同解除終止。

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鐘老師，根據(jù)民法總則，受脅迫的法律行為可撤銷(xiāo)，但民總規(guī)定未涉善意第三人問(wèn)題，依照理論通說(shuō)，受脅迫的撤銷(xiāo)可對(duì)抗善意第三人，此種可對(duì)抗善意第三人和善意取得制度關(guān)系是什么?

鐘老師解答：因欺詐、重大誤解、顯失公平，不能對(duì)抗善意第三人。善意取得制度，如甲將手機(jī)賣(mài)給乙，乙后將手機(jī)賣(mài)給丙，甲以欺詐為由撤銷(xiāo)了甲乙之間的買(mǎi)賣(mài)合同，但丙善意取得該手機(jī)，甲雖然撤銷(xiāo)了該合同，但不能對(duì)抗丙。注意：債權(quán)領(lǐng)域沒(méi)有善意取得。

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甲赴外地經(jīng)商，將其所有房屋一棟交其母乙保管，乙擅將房屋出賣(mài)給丙，并完成交付，尚未登記。后乙死亡，甲為乙唯一繼承人。

我的問(wèn)題是：甲是否有權(quán)請(qǐng)求丙返還其屋?丙是否有權(quán)請(qǐng)求甲辦理房屋所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記?

鐘老師解答：乙無(wú)權(quán)處分，丙不能善意取得。房屋所有權(quán)的善意取得需要具備權(quán)利外觀，有公信力。根據(jù)《繼承法》第三十三條，概括繼承制度，甲繼承乙的遺產(chǎn)時(shí)，消極遺產(chǎn)自動(dòng)替代，即丙有權(quán)請(qǐng)求沒(méi)有放棄繼承的甲辦理過(guò)戶登記。甲若放棄繼承，丙就不能請(qǐng)求辦理過(guò)戶登記，若乙、丙惡意串通買(mǎi)賣(mài)該房屋，丙也無(wú)權(quán)請(qǐng)求。

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牛頓摘取鄰居家樹(shù)上的蘋(píng)果是什么法律事實(shí)?

鐘老師解答：沒(méi)有經(jīng)過(guò)鄰居委托，以占為己有的意思去摘蘋(píng)果，屬于侵權(quán)行為，構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?鄰居家的蘋(píng)果熟透了，沒(méi)時(shí)間摘，牛頓幫忙去摘，構(gòu)成無(wú)因管理;接受委托的，成立委托合同，屬于事實(shí)行為?；诓煌脑?，成立不同的法律事實(shí)。

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保證期間、保證債務(wù)訴訟時(shí)效的主債務(wù)訴訟時(shí)效的相關(guān)問(wèn)題總是弄不清楚，鐘老師，您能從立法目的的層面給我們?cè)俜治鲆幌聠?就備戰(zhàn)法考而言，這個(gè)考點(diǎn)需要掌握到什么程度呢?

鐘老師解答：保證期間是常考點(diǎn)。保證債務(wù)在內(nèi)容和范圍上具有從屬性，主債務(wù)時(shí)效期間經(jīng)過(guò)的，保證債務(wù)人有權(quán)主張時(shí)效經(jīng)過(guò)的抗辯。保證是債權(quán)，當(dāng)事人的意思自治優(yōu)先，可以約定保證期間的長(zhǎng)度，保證期間有約定的按約定，沒(méi)有約定的，一般保證的保證期間為6個(gè)月;連帶責(zé)任保證，債權(quán)人有權(quán)在保證期間內(nèi)請(qǐng)求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。保證期間屬于“或有期間”、除斥期間、不變期間，不發(fā)生中斷、中止，保證期間的設(shè)立，為了督促債權(quán)人積極行使權(quán)利。

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鐘老師，您能幫我們分析一下最高人民法院新出的《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民法總則>訴訟時(shí)效制度若干問(wèn)題的解釋》相關(guān)內(nèi)容嗎?有哪些是備考中需要關(guān)注的內(nèi)容呢?

附件一：

最高人民法院

關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)民法總則》訴訟時(shí)效制度若干問(wèn)題的解釋

(2018年7月2日最高人民法院審判委員會(huì)第1744次會(huì)議通過(guò)，自2018年7月23日起施行)

法釋〔2018〕12號(hào)

為正確適用《中華人民共和國(guó)民法總則》關(guān)于訴訟時(shí)效制度的規(guī)定，保護(hù)當(dāng)

事人的合法權(quán)益，結(jié)合審判實(shí)踐，制定本解釋。

第一條 民法總則施行后訴訟時(shí)效期間開(kāi)始計(jì)算的，應(yīng)當(dāng)適用民法總則第一百八

十八條關(guān)于三年訴訟時(shí)效期間的規(guī)定。當(dāng)事人主張適用民法通則關(guān)于二年或者一

年訴訟時(shí)效期間規(guī)定的，人民法院不予支持。

第二條 民法總則施行之日，訴訟時(shí)效期間尚未滿民法通則規(guī)定的二年或者一年，

當(dāng)事人主張適用民法總則關(guān)于三年訴訟時(shí)效期間規(guī)定的，人民法院應(yīng)予支持。

第三條 民法總則施行前，民法通則規(guī)定的二年或者一年訴訟時(shí)效期間已經(jīng)屆滿，

當(dāng)事人主張適用民法總則關(guān)于三年訴訟時(shí)效期間規(guī)定的，人民法院不予支持。

第四條 民法總則施行之日，中止時(shí)效的原因尚未消除的，應(yīng)當(dāng)適用民法總則關(guān)

于訴訟時(shí)效中止的規(guī)定。

第五條 本解釋自2018年7月23日起施行。

鐘老師解答：

第一條：《民法通則》第136條的規(guī)定，(一)身體受到傷害要求賠償?shù)?(二)出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的;(三)延付或者拒付租金的;(四)寄存財(cái)物被丟失或者損毀的，以上四種情形，適用一年的訴訟時(shí)效?！睹穹倓t》雖沒(méi)有具體規(guī)定，但是屬于規(guī)范型沉默，適用第188條的規(guī)定，訴訟時(shí)效為三年。2017年10月1日，《民法總則》實(shí)施后，《民法通則》規(guī)定的訴訟時(shí)效都適用三年的訴訟時(shí)效。《民法通則》和《民法總則》規(guī)定不一致的，均適用《民法總則》。

第二條：該法條的設(shè)立為了保護(hù)權(quán)利人。例如甲于2017年3月1日人身遭受傷害，根據(jù)原法條，適用一年的訴訟時(shí)效，2017年10月1日，《民法總則》頒布實(shí)施后，如果甲向法院主張適用新法的三年訴訟時(shí)效，可以支持。

第三條：明確了法律沒(méi)有溯及力的問(wèn)題。